Kabelraden

De hoorzitting bij het Commissariaat voor de Media te Hilversum vond plaats op

4 december 2003. De Programmaraad Friesland had bij het Commissariaat om handha-ving van artikel 82k van de Mediawet verzocht, nu UPC afwijkt van zijn advies om Eu-rosport op te nemen in het basispakket.

2. Taak Commissariaat

Het Commissariaat ziet toe op de naleving van de Mediawet en de daarop gebaseerde re-gels. Door middel van beleidsregels schrijft het Commissariaat voor hoe het wettelijk ka-der in de praktijk moet worden nageleefd. Het Commissariaat staat onder leiding van drie commissarissen.



3. Leiding

De hoorzitting werd geleid door n van de commissarissen, mevrouw mr. I.Brakman. Van de afdeling Zendtijd- en Kabelzaken was aanwezig de heer H.F. Ottenhof. Deze af-deling houdt zich bezig met de vergunningverlening, kwesties rond de kabel en de pro-grammaraden.



4. Vertegenwoordiging

UPC werd vertegenwoordigd door mevrouw mr. S.F.M. Hoogenbosch (woordvoerder) en mevrouw B. v.d. Bijl. Van Eurosport was aanwezig de heer M. de Nooijer. De Program-maraad Friesland werd vertegenwoordigd door mevrouw A.M. Krap en de heer drs. A. Wallenburg (woordvoerder) en werd bijgestaan door mevrouw mr. M. van Tuin-Pette, di-recteur van de Stichting Landelijk Steunpunt Programmaraden. De heer P. Meegdes van het Steunpunt, een medewerker van de afdeling regelgeving van UPC en een verslagge-ver van AVRO-radio zaten op de publieke tribune.



5. Procedure hoorzitting

De voorzitter stelde de Programmaraad Friesland in de gelegenheid het verzoek nader toe te lichten. Dit gebeurde aan de hand van een uitvoerige pleitnota en had betrekking op de onderwerpen procedure, feiten en conclusies. Vervolgens kreeg UPC het woord. Tenslot-te heeft Eurosport zijn zienswijze toegelicht.



6. UPC houdt zich niet aan de beleidsregels

Volgens de beleidsregels diende UPC binnen twee weken na de datum van doorzending van ons verzoek door het Commissariaat zijn motivering te zenden die aan zijn standpunt over het niet volgen van het advies ten grondslag ligt. UPC heeft zich echter niet aan de beleidsregels gehouden en niets laten weten. Wij hebben hiertegen protest aangetekend.



7. Brieven van UPC en Eurosport

Wij hebben kopien van negen brieven als bewijsstukken ingediend. UPC geeft in zijn brieven aan dat Eurosport zich niet meer beschikbaar stelt voor analoge doorgifte. Uit een brief van Eurosport blijkt echter dat UPC zelf de beslissing heeft genomen om Eurosport in Friesland niet uit te zenden

.

8. Eurosport in andere gebieden

Uit de volgende tabel blijkt dat Eurosport in een groot aantal UPC-gebieden in Nederland beschikbaar is. Per UPC-gebied is een voorbeeldgemeente opgenomen. Tevens is in de tabel aangegeven welke vorm van adviesbevoegdheid in het desbetreffende gebied geldt en in welke mate UPC-Digital beschikbaar is:



Programmaraad Gemeente Adviesbevoegdheid: Standaard Adviesbevoegdheid:

Basis Eurosport UPC-Digital

Alkmaar Alkmaar X Ja Ja

Friesland Heerenveen X Nee Ja

Haarlem Haarlem X Nee Ja

APR Amsterdam X Nee Ja

Gelre West Elburg X Ja Ja

Oost Zevenaar X Ja Ja

Gelderland Noord Ede X Ja Ja/nee

Gelderland Oost Zutphen X Ja Nee

Gelderland Zuid Arnhem X Ja Ja/Nee

Z.-O. Brabant Eindhoven X Nee Ja

Rijnmond Vlaardingen X Ja Ja

Rotterdam Rotterdam X Nee Ja

Zuid-Holland-Z. Dordrecht X Ja Ja



9. Toetsingscriteria

In hoofdstuk 3 van de beleidsregels worden de toetsingscriteria opgesomd. Zwaarwichti-ge redenen die een afwijking van het advies kunnen rechtvaardigen zijn ondermeer:

a. Gevolg geven aan het advies komt in strijd met het recht.

b. Gevolg geven aan het advies brengt de financieel-economische exploitatiemogelijk-heden van het betrokken omroepnetwerk in gevaar.

c. Gevolg geven aan het advies leidt tot een onvoldoende pluriform programma-aanbod op het betrokken omroepnetwerk.

d. Het advies bevat teveel dure programmas.



10. Conclusies van de Programmaraad Friesland

10.1. Eurosport wil zich wl beschikbaar stellen

In zijn brief van 13 augustus 2003 geeft Eurosport aan dat UPC zelf mag aangeven waar digital only wordt gegaan en waar nog wel doorgifte in het ba-sis/standaardpakket mogelijk is. Er is geen sprake van het ontbreken van toe-stemming van Eurosport voor het uitzenden van Eurosport in Friesland.

10.2. UPC wil Eurosport niet beschikbaar stellen

UPC wekt ten onrechte de indruk dat Eurosport zich niet beschikbaar wil stellen maar het is de keuze van UPC om Eurosport niet te willen uitzenden.

10.3. Contractvrijheid

UPC heeft er herhaaldelijk op gewezen dat hij met Eurosport een contract heeft afgesloten waarin staat dat Eurosport in Friesland niet analoog wil uitzenden. In-dien het mogelijk zou zijn dat UPC dergelijke contracten met programma-aanbieders zou kunnen afsluiten, zou de wettelijke adviesbevoegdheid van de pro-grammaraden een lege dop zijn. Uit de brief van de heer De Nooijer van 13 augus-tus 2003 blijkt echter dat er geen sprake is van een dergelijk contract. Bovendien heeft de heer De Nooijer in een telefoongesprek gezegd dat er sprake was van een vergelijk tussen UPC en Eurosport. Met volledige contractvrijheid zou de ad-viesvrijheid van de programmaraad worden ondermijnd. De kabelexploitant is zelfs verplicht zich in te spannen om gevolg te kunnen geven aan het wettelijk ad-vies van de programmaraad.

10.4. Wel in andere gebieden

De Programmaraad Friesland ziet geen reden waarom Eurosport in Friesland niet wordt uitgezonden en in andere gebieden wel en concludeert dat UPC zich discri-minerend gedraagt.

10.5. Consumentenbelangen

Door het niet uitzenden van Eurosport worden consumentenbelangen in hoge maat geschaad. Er zijn aanzienlijke nadelige gevolgen voor de consument te constate-ren. Inwoners van de 9 gemeenten reizen naar naburige niet-UPC-gemeenten om Eurosportuitzendingen te kunnen zien. Eurosport is het favoriete sportprogramma voor veel in sport genteresseerden, met name voetbal, tennis, formule 1, motor-sport, wintersport, rugby, wielrennen en atletiek.

10.6. Financieel nadeel

Als de consument thuis Eurosportuitzendingen wil zien, moet hij 14,95 voor UPC-Digital extra betalen naast het bedrag van 14,88 voor het Standaardpakket. Er is dus sprake van een aanzienlijk financieel nadeel voor de consument. Veel consumenten willen in een schotelaansluiting investeren maar zijn hiertoe niet al-tijd in staat in verband met hun financile mogelijkheden, ligging van hun woning of verbod van de verhuurder.

10.7. Geen zwaarwichtige reden

Er is geen sprake van zwaarwichtige redenen die afwijking van ons wettelijk ad-vies rechtvaardigen.



11. Argumenten van UPC

11.1. UPC is van mening dat er zwaarwegende redenen aanwezig zijn waarom zij het programma van Eurosport niet hoeft uit te zenden. Eurosport heeft namelijk aan-gegeven dat zij zich niet beschikbaar stelt voor doorgifte in het analoge basis- en standaardpakket in Friesland.

11.2. UPC werpt de vraag op of de Programmaraad Friesland wel een voldoende pluri-form programmapakket heeft geadviseerd.

11.3. UPC wijst op eerdere besluiten van het Commissariaat en de rechtbank waarin werd gesteld dat de kabelexploitant een programma-aanbieder niet kan dwingen zijn programma beschikbaar te stellen voor opname in het basispakket.

11.4. De ontwikkeling van analoge naar digitale doorgifte vordert gestaag. Op termijn zal dit leiden tot een analoge switch-off en een geheel digitale omgeving.

11.5. UPC is van mening dat er geen sprake is van misbruik van een economische machtspositie.



12. Conclusie van UPC

Volgens UPC is duidelijk gemaakt dat Eurosport expliciet de keuze heeft gemaakt voor digitale doorgifte in Friesland. Daarmee ontbreekt de toestemming van Eurosport voor analoge doorgifte in Friesland.



13. Het standpunt van Eurosport

De heer De Nooijer wees op een Pan-europees Contract waarin vastgelegd zou zijn dat Eurosport aan UPC de keuze laat waar UPC alleen digitaal wil uitzenden. De heer De Nooijer had eerder aan de Programmaraad Friesland laten weten dat het de keuze van UPC is waar Digital Only wordt gegaan.



14. Na de pleitnotas

In aansluiting op de toelichtingen heeft mevrouw Brakman om nadere informatie ver-zocht. Zij heeft zich hierbij vooral geconcentreerd op bovenstaande tabel die geen duide-lijkheid over het beleid van UPC met betrekking tot de keuze van uitzending via het ana-loge kabelnet of de digitale decoder verschaft. De woordvoerder van UPC slaagde er niet in om inzicht te verschaffen waarom in het ene gebied wel en in het andere gebied niet Eurosport wordt uitgezonden. Het feit dat Eurosport in een bepaald gebied niet wordt uit-gezonden betekent niet dat hierdoor wordt afgeweken van het advies van de programma-raad, zoals bij het advies van de Programmaraad Friesland wel het geval is.



15. Klachten bij de NMa

De commissaris stelde de Programmaraad Friesland in de gelegenheid om zijn twee klachten met betrekking tot de produktverschraling en de prijsexplosie van het UPC-abonnement toe te lichten. De overheveling van Eurosport is een schoolvoorbeeld voor het machtsmisbruik van de regionale monopoliepositie van de regionale monopolist UPC waardoor de Mededingingswet wordt overtreden.



16. Uitspraak rechtbank

Naar aanleiding van een opmerking van UPC heeft de Programmaraad Friesland gewezen op een uitspraak van de rechtbank Den Haag in de zaak Casema versus Commissariaat voor de Media naar aanleiding van het advies van de programmaraad Bollenstreek. Naar het oordeel van de rechtbank moet voorop worden gesteld dat het enkele feit dat een pro-gramma-aanbieder geen toestemming verleent voor doorgifte via het basispakket niet de conclusie rechtvaardigt dat reeds op basis daarvan met succes een beroep kan worden ge-daan op het bestaan van een zwaarwichtige reden. En verder zegt de rechtbank: Op de kabelexploitant rust de verplichting zich ervoor in te spannen dat gevolg kan worden ge-geven aan het advies van de programmaraad.





Binnen vier weken zal het Commissariaat uitspraak doen en wij verwachten dat het Commis-sariaat UPC zal verplichten om Eurosport met onmiddellijke ingang in het basispakket van de negen gemeenten van de Programmaraad Friesland uit te zenden omdat Eurosport niet expli-ciet toestemming heeft geweigerd.